Il Contratto di Agenzia Commerciale in Olanda

Nei Paesi Bassi, i contratti di agenzia commerciale (handelsagentuur) sono disciplinati dagli articoli 7:428 e seguenti del Codice Civile olandese (DCC) che attuano la direttiva 86/653/CEE del Consiglio (Direttiva Europea sull’Agenzia).

Si tratta di una sottospecie del contratto di commissione (overeenkomst van opdracht) e come tale si applicano le regole generali del diritto contrattuale e civile olandese per quanto riguarda la determinazione dei diritti, degli obblighi e della responsabilità secondo la legge che sono in parte obbligatori o applicabili implicitamente in mancanza di una specifica stipulazione nel contratto. Il diritto contrattuale olandese è inoltre disciplinato dall'applicazione dei principi di correttezza e buona fede (redelijkheid en billijkheid) che impongono alle parti di comportarsi in modo coerente con le circostanze tenendo conto dell'interesse delle altre parti coinvolte. Inoltre, le consuetudini generalmente note nel settore della professione o dell'industria (ad esempio, le clausole relative alla stagionalità nel settore della moda o relative ai prodotti agricoli) possono essere considerate applicabili al rapporto tra l'agente e il preponente.

L'articolo 7:428 DCC definisce l'agente commerciale (handelsagent), in linea con la Direttiva Europea sull'Agenzia, come un intermediario indipendente che ha il potere continuativo (in contrapposizione ad un mediatore) di negoziare la vendita o l'acquisto di beni per conto di un'altra società/persona, di seguito denominato "preponente". Si può concordare che l'agente possa concludere contratti con i clienti per conto e a nome del preponente. L'agente può, entro certi limiti, assumere anche rischi per la solvibilità del cliente con cui il preponente stipula un contratto. L'agente è libero di organizzare il proprio lavoro e di organizzare i propri orari di lavoro in modo flessibile. L'agente non deve essere necessariamente un privato, ma può essere una persona giuridica o una società di persone. La sua remunerazione è basata sul successo, ma possono essere concordate altre forme di remunerazione.

La legge olandese non prevede sottocategorie specifiche di agenti, ma naturalmente esistono tutti i modelli comuni a livello internazionale. Inoltre, un'importante distinzione è anche se l'agenzia è esclusiva o meno e se il preponente può, ad esempio, servire direttamente determinati clienti direzionali. La legge prevede disposizioni dettagliate per il calcolo del diritto alla provvigione e disposizioni protettive che garantiscono che l'agente abbia accesso anche ai dati del preponente per il controllo dei diritti dell'agente. Naturalmente, l'agente può assumere come rischio certo anche per quanto riguarda la provvigione e la solvibilità del cliente, ma nei limiti di legge.

Gli agenti commerciali e gli importatori nei Paesi Bassi hanno unito le loro forze nella VNHI, il “Verbond van Nederlandse Handelsagenten en Importeurs” o “Unione degli agenti commerciali e degli importatori olandesi”. Pur non avendo uno status giuridico specifico, questa associazione (al pari di associazioni simili) svolge un ruolo importante nella definizione delle prassi, ad esempio fornendo modelli di contratto. Naturalmente, questi sono adattati più alle esigenze degli agenti che a quelle del preponente. Quindi un'impresa che cerca di entrare nel mercato olandese farà bene a chiedere la consulenza di esperti.

Il rappresentante di vendita subordinato (handelsvertegenwoordiger) può concludere affari per conto del suo datore di lavoro, tipicamente, guadagnando un salario fisso integrato da una provvigione basata sul successo. Il diritto del lavoro olandese si applica integralmente, quindi, pur essendo soggetto alle direttive del datore di lavoro, il rappresentante di vendita gode in cambio della piena tutela del diritto del lavoro.

Il mediatore commerciale (makelaar), pur svolgendo un lavoro simile su provvigione individuale, contrasta con l'agente in quanto non gli viene affidato in modo permanente il compito di concludere gli affari. Pur ricevendo una provvigione, non gode di analoghe disposizioni di tutela come l'agente (esclusivo). Il broker commerciale lavora sulla base di un accordo di provvigione regolato dall'articolo 7:425 DCC.

Il distributore (distributore/importatore) di solito acquista le merci sulla base di un contratto con un produttore/fornitore e poi le vende per proprio conto e a proprio nome. Diversamente che in altre giurisdizioni, le regole dell'agenzia commerciale non sono applicate in via analogica per la determinazione dei diritti e degli obblighi, ad esempio in caso di risoluzione del contratto. Tuttavia, occorre considerare attentamente la possibilità di concludere contratti che prevedono una remunerazione basata su provvigioni. In presenza di rapporti contrattuali a lungo termine e di elevata dipendenza e/o investimenti del distributore non ammortizzati, si segnala che, secondo la giurisprudenza, le risoluzioni con breve preavviso dei rapporti a lungo termine - anche in assenza di contratto scritto - non sono generalmente possibili senza un risarcimento al distributore.

Franchisee. Il franchisor fornisce al franchisee un concetto commerciale di vendita di beni o servizi con un marchio e spesso anche altri aspetti del "look and feel" dell'attività creando un’immagine nel mercato di unicità un marchio che è in realtà gestito da molti imprenditori separati. Sebbene il franchisor e il franchisee stipulino un contratto a lungo termine con diritti e obblighi reciproci spesso estesi, l'affiliato, a differenza dell'agente, agirà comunque per conto proprio e per conto proprio.

Per il contratto tra agente e preponente non è richiesta una forma speciale; esso può quindi essere concluso verbalmente, mediante scambio di corrispondenza o atti concludenti (ad esempio mediante ripetuto procacciamento di affari). Tuttavia, l'agente può richiedere che il contenuto del contratto sia riportato per iscritto.

L'agente stesso deve rispettare tutte le leggi generali per la gestione di un'attività nei Paesi Bassi, ma il preponente, se non in relazione all'agente e al cliente con cui stipula i contratti, non si assume alcun rischio particolare.

Da notare che, per quanto riguarda le assicurazioni o l'intermediazione di prodotti finanziari, si applicano norme speciali che comprendono ampi requisiti normativi relativi non solo alle persone che svolgono le operazioni quotidiane, ma anche ai proprietari e ai gestori di tali attività.

Un contratto di agenzia internazionale può essere disciplinato da un diritto non olandese come previsto dal Regolamento (CE) n. 593/2008 del Parlamento Europeo e del Consiglio del 17 giugno 2008 (Regolamento Roma I).

Le parti sono libere di scegliere la legge applicabile. Le clausole di scelta della legge sono in linea di principio pienamente riconosciute dai tribunali. Tuttavia, l'eccezione di conflitto con norme di ordine pubblico di cui all'articolo 9 del Regolamento Roma I potrebbe prevalere sulla legge scelta dalle parti se tale legge straniera o una specifica disposizione di tale legge straniera è contraria ai principi fondamentali del diritto nazionale.

La richiesta di indennità/risarcimento dell'agente al momento della cessazione del rapporto di lavoro se l'agente svolge attività al di fuori dell'UE e del SEE per un preponente olandese può essere esclusa. Tale esclusione è consentita anche se la legge nazionale del paese in cui l'agente svolge la sua attività concede obbligatoriamente tale diritto. Ma nel caso in cui tale legge nazionale sia quella di uno Stato membro europeo perché l'agente ha un ufficio in uno Stato membro europeo, la richiesta di indennità/risarcimento al momento della cessazione dell'attività non può essere esclusa. Il Regolamento Roma I può anche limitare la scelta di legge delle parti, in quanto stabilisce che le parti non possono derogare alle disposizioni imperative del diritto olandese se non vi è un sufficiente collegamento con il diritto straniero.

Le controversie derivanti da un contratto di agenzia internazionale possono essere sottoposte ad una giurisdizione straniera o ad un arbitrato in base ai diversi trattati di cui i Paesi Bassi sono parte e alle regole generali del diritto privato internazionale. La validità della convenzione arbitrale deve essere valutata in conformità al diritto processuale e sostanziale applicabile al caso in questione. Il diritto sostanziale applicabile al contratto è determinato in base alle norme generali di diritto internazionale privato sulla legge applicabile ai contratti. L'articolo 10:166 del Codice Civile olandese determina il diritto sostanziale applicabile alla questione della validità della convenzione arbitrale. Una convenzione arbitrale è valida nella sostanza se è valida secondo la legge scelta dalle parti o secondo la legge della sede dell'arbitrato o, se le parti non hanno fatto una scelta, secondo la legge applicabile al rapporto giuridico oggetto della convenzione arbitrale. Un accordo arbitrale è considerato valido nella sostanza se è valido per un periodo di un anno come indicato nella sezione 10:166 del DCC, anche se non è valido nella sostanza secondo la legge di uno degli altri schemi citati. La disposizione si applica sia agli arbitrati olandesi che a quelli stranieri e deve essere sempre applicata dal tribunale olandese ai sensi dell'articolo 10:2 del DCC. Si noti che ciò non consente l'esclusione di disposizioni di carattere assolutamente imperativo, definite come quelle al cui rispetto uno Stato attribuisce una tale importanza per il mantenimento dei suoi interessi pubblici, come la sua organizzazione politica, sociale o economica, da dover essere applicate a tutti i casi che rientrano nel loro campo di applicazione, indipendentemente dalla legge altrimenti applicabile.

Importante in relazione al diritto dell’agenzia è la sentenza d'appello del 2017 della Corte d'appello dell'Aia in relazione alla scelta del foro di New York. Il tribunale stabilisce che la clausola arbitrale del contratto di agenzia è giuridicamente valida ai sensi del diritto di New York. La Corte d'appello stabilisce inoltre che le disposizioni di protezione della Direttiva Europea sull’Agenzia sono obbligatorie e prevalgono sulla legge applicabile al contratto derivante da una scelta di legge (in questo caso, la legge di New York). Tuttavia, in seguito alle dichiarazioni delle parti che concordano sul fatto che, oltre alla legge scelta dello Stato di New York, si applicano tra loro anche le disposizioni imperative della direttiva europea sul trattamento di fine rapporto, l'applicazione di tali disposizioni è garantita, secondo la Corte d'appello. La Corte conclude pertanto che la (l’affidamento sulla) clausola di arbitrato contenuta nel contratto di agenzia impedisce la competenza del tribunale olandese. (Honeywell/Vimac: sentenza del 28 novembre 2017 della Corte d'appello dell'Aia n. 4548525 RL EXPL 15-32103).

Se le parti contrattuali non hanno concordato diversamente, il contratto di agenzia può essere disdetto da entrambe le parti rispettando i termini di preavviso legali che sono i seguenti: Durante il primo anno contrattuale un mese, durante il secondo anno contrattuale due mesi, dal terzo al quinto anno contrattuale tre mesi e dal sesto anno contrattuale sei mesi.

La risoluzione di un contratto di agenzia ha effetto alla fine di un mese. Nel contratto le parti possono concordare diversi termini di preavviso. È obbligatorio che il termine di preavviso del preponente non sia più breve di quello dell'agente.

Il contratto di agenzia può essere limitato nel tempo fin dall'inizio. Esso si risolve automaticamente dopo la scadenza del termine, senza dover essere disdetto separatamente. È importante che si concluda di fatto dopo la scadenza del contratto.

Particolare attenzione deve essere prestata se un rapporto contrattuale è di fatto continuato. In genere si considera prorogato per lo stesso periodo della durata iniziale.

Il contratto di agenzia può essere risolto in via straordinaria da entrambe le parti per giusta causa, anche se ciò non è previsto dal contratto stesso. Una giusta causa sussiste quando è irragionevole che la parte che ha risolto il contratto continui il rapporto fino a quando non possa essere risolto ordinariamente.

Di solito, questo avviene solo in caso di gravi violazioni del contratto, ad esempio in caso di violazione dell'obbligo di non concorrenza. Non si può escludere il diritto di risolvere un contratto di agenzia in modo straordinario. Di solito, prima di risolvere un contratto in via straordinaria, viene emessa una lettera di diffida per dare al partner contrattuale la possibilità di porre rimedio alla violazione del contratto.

In molti contratti di agenzia olandesi vengono anche stabiliti dei minimi di prestazione, il mancato raggiungimento di tali standard sarà quindi motivo di rescissione.

L'articolo 7:442(1) del Codice Civile olandese stabilisce che l'agente commerciale ha diritto all'indennità di clientela al termine del contratto di agenzia. Come in Belgio, da dove proveniva la questione preliminare, i Paesi Bassi hanno quindi optato per un sistema di indennità dell'agente per attuare il diritto europeo (si veda anche l'articolo 17(2) norma imperativa della Direttiva sull'Agenzia per quanto riguarda questa scelta di sistema). Nei Paesi Bassi, il diritto all'indennità dell'agente, secondo la legge, si applica indipendentemente dal diritto di chiedere un risarcimento. L’indennità dell'agente non è illimitata. L'importo non può superare la retribuzione di un anno, calcolata sulla base della media degli ultimi cinque anni o, se il contratto di agenzia è stato in vigore per un periodo più breve, sulla base della media della sua intera durata (articolo 7:442(2)DCC).

Nella misura in cui un agente commerciale ha subito un danno maggiore e altri tipi di danni che superano il massimale, gli Stati membri dell'UE sono liberi di concedere agli agenti commerciali il diritto di chiedere il risarcimento degli ulteriori danni ("tutela più ampia"). Questa parte del diritto nazionale in materia di agenzia non è armonizzata (motivi 30-33). Gli Articoli 7:439, paragrafo 3 io. 7:441(1) BW forniscono un esempio di tale diritto al risarcimento dei danni, in particolare se il contratto di agenzia viene risolto per "motivi urgenti", a causa di circostanze imputabili all'altra parte.

La legge lascia spazio anche ad altre richieste di risarcimento danni, in considerazione della formulazione dell'articolo 7:442(1) DCC ("indipendentemente dal diritto al risarcimento dei danni").

La concessione di un risarcimento alla cessazione dell'agenzia – aggiuntivo rispetto all'eventuale indennità di clientela - non può portare a un doppio indennizzo. Oltre a questa limitazione, gli Stati membri dell'UE sono autorizzati a proteggere i loro agenti commerciali al di sopra del livello generale di protezione della Direttiva sull’Agenzia (sentenza Unamar, C-184/12, EU:C:2013:663, paragrafo 50). Nei Paesi Bassi, il DCC offre già questa possibilità. Tuttavia, alla fine del periodo di agenzia, gli agenti commerciali possono invocare il risarcimento dell'intero danno al momento della risoluzione del contratto.

Per quanto riguarda il contratto di agenzia, non è possibile stipulare un periodo di prova che consenta di rescindere il contratto con effetto immediato, come nel caso dei contratti di lavoro (presupponendo una certa durata minima di tale contratto di lavoro).

Nella giurisprudenza, si è sviluppato un modo specifico di calcolare l’indennità per l'agente.

La procedura trifase per il calcolo dell’indennità di clientela al termine del contratto di agenzia, come stabilita nella sentenza T-Mobile della Corte Suprema del 2 novembre 2012, sembra ora essere seguita regolarmente dai tribunali.

Nella prima fase, si valutano i benefici che gli affari nei quali l’agente è coinvolto portano al preponente.

In breve, in questo contesto, nella prima fase il beneficio per il preponente è fissato negli ultimi 12 mesi di provvigione lorda guadagnata rispetto ai nuovi clienti e di quelli intensificati, indicando quale somma di denaro è stata guadagnata rispetto ai nuovi clienti e a quelli esistenti intensificati. Ciò deve essere corretto da fattori relativi a) alla durata del beneficio che il preponente si aspetta di poter ricavare dalle transazioni con tali clienti, (b) l'evoluzione della clientela; e (c) l'incasso accelerato di provvigioni da parte dell'agente, che vengono pagate una sola volta.

Nella seconda fase si procederà ad un adeguamento in base ad equità, tenendo conto di tutte le circostanze del caso, in particolare della provvigione a cui l'agente ha rinunciato.

Infine, nella terza fase, l'importo rilevato dalle due fasi precedenti è limitato alla remunerazione per un anno, calcolata come segue alla media di cinque anni.

Tuttavia, da una recente Corte Suprema del 19 maggio 2017 è chiaro che il "metodo di calcolo" non può essere applicato di default senza considerare la questione preliminare se sono state soddisfatte le condizioni per il diritto all’indennità di clientela e se è stato rispettato l'obbligo di dichiarazione delle spese e di pagamento di un compenso. L'onere della prova a tale riguardo spetta all'agente. Tra l'altro, la Corte Suprema ha stabilito che l'agente deve dimostrare che il preponente può ancora aspettarsi nuove transazioni da parte dei clienti introdotti o intensificati dall'agente in misura rilevante.